DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO EN CASO DE NO REPARTO DE DIVIDENDOS

DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO EN CASO DE NO REPARTO DE DIVIDENDOS

Con el final del año 2016 finalizó la suspensión de la aplicación del tan polémico artículo 348 bis del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital. Así, y salvo que el legislador decida acordar una nueva suspensión a futuro, la realidad es que a fecha de hoy el mencionado artículo está en vigor para ser aplicado en cualquier tipo de sociedad, salvo aquellas que sean sociedades cotizadas.

El referido artículo 348 bis señala que “a partir del quinto ejercicio a contar desde la inscripción en el Registro Mercantil de la sociedad, el socio que hubiera votado a favor de la distribución de los beneficios sociales tendrá derecho de separación en el caso de que la junta general no acordara la distribución como dividendo de, al menos, un tercio de los beneficios propios de la explotación del objeto social obtenidos durante el ejercicio anterior, que sean legalmente repartibles”. Con ello, se abre la puerta a que cualquier socio pueda solicitar su separación de la sociedad, reembolsándole al mismo el valor razonable de sus acciones o participaciones (entendiendo por “valor razonable” el valor determinado de común acuerdo entre la sociedad y el socio implicado y, en caso de no haber acuerdo entre ambas partes, será el determinado por un auditor de cuentas distinto del de la sociedad) siempre que:

  1. Haya transcurrido, como mínimo, cinco ejercicios sociales desde su inscripción en el Registro Mercantil;
  2. Existan suficientes beneficios sociales legalmente distribuibles procedentes de la explotación del objeto social (excluyéndose así, por ejemplo, plusvalías);
  3. El socio que ejercitara el derecho de separación hubiera votado a favor de la distribución de los beneficios sociales;
  4. La Junta de socios no hubiera acordado el reparto de los dividendos distribuibles de, como mínimo, un tercio; y
  5. El derecho se ejercite por el socio en un plazo de “un mes a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado la junta general ordinaria de socios.

Consecuencia de todo ello es que con la aplicación del artículo 348 bis la Sociedad nos podemos encontrar en supuestos prácticos de difícil solución en los que un socio reclame su separación de la empresa y esta última no disponga de fondos suficientes para poder hacer frente al pago del valor razonable de la parte de dicho socio en la sociedad. Y sin abundar en el hecho en que nos encontremos en el ejercicio de dicho derecho de separación en una fecha próxima a una ronda de financiación o escenario en el que ha existido una valoración de la sociedad por un tercero que dificultaría la determinación de un valor razonable que no se asemejara o acercara a dicha valoración.

Tratándose de un derecho (el de separación) del que se ha discutido doctrinalmente sobre su disponibilidad o no por los socios en el marco de una modificación de estatutos sociales, lo que no cabe duda es de la posibilidad de regular su no aplicación por pacto de socios e incluso establecer un régimen de responsabilidad en caso de incumplimiento de dicha no aplicación. Importante, pues, tenerlo en cuenta para la redacción de pactos de socios a partir de ahora.

Silvia Martinez

Silvia ha prestado sus servicios profesionales en despachos de primer nivel. En los últimos años desarrolló el ejercicio profesional de forma freelance hasta la creación de Lexcrea, S.L.P., despacho del que es socia fundadora y a través del cual presta asesoramiento a emprendedores, pequeñas y medianas empresas, inversores y entidades de capital riesgo.

Silvia Martinez

Sobre Silvia Martinez

Silvia ha prestado sus servicios profesionales en despachos de primer nivel. En los últimos años desarrolló el ejercicio profesional de forma freelance hasta la creación de Lexcrea, S.L.P., despacho del que es socia fundadora y a través del cual presta asesoramiento a emprendedores, pequeñas y medianas empresas, inversores y entidades de capital riesgo.

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