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¿Es válida la adquisición de participaciones sociales en autocartera fuera de los supuestos contenidos en el artículo 140.1 LSC?

STS 1026/2019, de 27 de marzo.  A efectos de llevar a cabo una redistribución de los derechos sobre el patrimonio familiar, una sociedad adquiere mediante permuta un número de participaciones sociales que, de manera inmediata, enajena a favor de sus socios. Uno de los socios adquirientes interpone demanda judicial, al entender que dicho negocio jurídico se ha llevado a cabo en contravención del entonces aplicable artículo 40.1. de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (equivalente al actual artículo 140.1. de la Ley de Sociedades de Capital). Este último artículo establece un listado numerus clausus de adquisiciones derivativas permitidas para las sociedades de responsabilidad limitada, de manera que cualquier adquisición […]

APORTACIONES A LA SOCIEDAD SIN AUMENTO DE CAPITAL

Además de los casos de aumento de capital de manual, que son (i) la clásica ampliación de capital social y (ii) la ampliación de capital mediante créditos, es una práctica extendida la utilización de las “aportaciones de los socios a fondo perdido”, esto es: las aportaciones de los socios a la cuenta 118, sin aumento de capital social. Se trata de una operación societaria atípica pero atractiva y flexible. Desde el punto de vista formal es más sencillo de llevar a cabo que una ampliación de capital, ya que no está sometido ni al régimen de publicidad material del Registro Mercantil, ni precisa control notarial, ni jurídicamente en materia de […]

¿Se puede impugnar el acuerdo de formulación de cuentas anuales?

Tal y como reza el artículo 253[1] de la Ley de Sociedades de Capital, el órgano de administración es por imperativo legal el órgano competente para formular las cuentas anuales. Es más, el mencionado órgano social está obligado a proceder a ello dentro de los tres primeros meses desde el cierre del ejercicio social. Asimismo, la formulación de las cuentas anuales constituye una de las obligaciones atribuidas a los administradores con carácter indelegable. Una vez formuladas las cuentas anuales por el órgano de administración, ¿se puede impugnar el acuerdo de formulación? El Tribunal Supremo se postula afirmando que el acuerdo de formulación de las cuentas anuales, habiendo sido con cierta […]

Fallecimiento del socio ¿Quién está legitimado para asistir a la junta general?

El ejercicio de los derechos del socio está ligado a su inscripción en el libro registro de socios de la sociedad. Sin perjuicio de ello, en el supuesto en que la mercantil sea conocedora del fallecimiento de un socio/a, deberá tener en cuenta el carácter ganancial de las acciones/participaciones y la existencia o no de herederos, en dicho supuesto tanto el/la viudo/a y los herederos conformarán una comunidad de bienes. Pasando a ser esta, mientras no se liquide la comunidad de bienes, la nueva titular de las acciones. Los acuerdos que adopte dicha comunidad de bienes, tal y como establece el artículo 398 [1] del Código Civil, deberán ser adoptados por […]

Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 3º, núm. 376/2019 de 20/03/2019.- “La administración Tributaria no puede dictar providencias de apremio contra la masa hasta el levantamiento de efectos de la declaración de concurso.”

Cuando la Administración Tributaria es acreedora de una concursada, busca asegurar su deuda y satisfacerla en la medida de lo posible, pero para ello, hace uso de las facultades que el art. 162 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria (en adelante LGT) le atribuye, facultades muy distintas de las que el acreedor privado puede accionar, tales como la autotutela ejecutiva de sus actos, con la que dictar providencias de apremio tendentes a ordenar el embargo de bienes de la sociedad (con misma fuerza ejecutiva que una sentencia judicial, art. 167.2 LGT), perjudicando la posición del crédito del resto de acreedores, cuando lo cierto es que, en […]

LA VALIDEZ DE LOS PACTOS DE SOCIOS

El documento legal rey en cualquier ronda de financiación es el pacto de socios. En él se reconocen derechos políticos y económicos a favor de los inversores en la compañía, entre ellos, mayorías reforzadas a favor de algunos de los socios para la aprobación de determinados asuntos. El pasado 12 de febrero de 2019, la AP de Barcelona dictó una sentencia con ocasión de la impugnación de una junta celebrada en una sociedad tras años de celebraciones de juntas con el carácter universal y después de la baja de uno de los socios de la sociedad firmante de un pacto que no había sido modificado tras la salida de este. […]

LAS CLÁUSULAS ESCALONADAS EN ARBITRAJE INTERNACIONAL

Las cláusulas escalonadas, también conocidas como multi-tiered clauses o multi-step clauses son cláusulas de resolución de conflictos que disponen un sistema gradual para la solución de las diferencias que parten, en sus fases iniciales, de varios métodos alternativos para la resolución de controversias (negociación entre altos ejecutivos, mediación, dispute boards, etc.) y que culminan en arbitraje en caso de resultados infructuosos de los primeros métodos alternativos. La jurisprudencia anglosajona, matiza, que debemos entender como cláusula escalonada propiamente, la que es regulada de forma exhaustiva. Este tipo de cláusulas tienen como finalidad principal la de evitar los costes del procedimiento arbitral, permitiendo los mecanismos previos una reflexión entre las partes y […]

COMENTARIOS A LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO NÚMERO 646/2018, DE 20 DE NOVIEMBRE DE 2018

El supuesto de hecho es la estimación de un recurso de casación por parte del Tribunal Supremo de una demanda interpuesta por el ex gerente de una empresa familiar. En la demanda, el exgerente reclamaba la indemnización por cese en el referido cargo, que había sido previamente aprobada por unanimidad de todos los socios en junta general de carácter universal. Concurre en este caso que el mencionado gerente ostentaba, al mismo tiempo, la condición de administrador único de la mercantil. Para no proceder al pago de dicha indemnización, la sociedad argumentó: Que las funciones gerenciales estaban incluidas en las funciones que desarrollaba como administrador único de la sociedad, y que, […]

Validez de la convocatoria de Junta General realizada por un Consejo de Administración incompleto por renuncia de uno de los miembros

STS24/2019, de 16 de enero de 2019 Recientemente, el Tribunal Supremo ha resuelto, de nuevo, sobre una de las cuestiones que pueden resultar más problemáticas en el día a día de una Sociedad, y para la que es necesario conocer de qué soluciones disponemos. No es extraño que, en algún momento de la vida societaria, el Consejo de Administración se vea paralizado por la renuncia de sus miembros, y nos encontremos ante la duda de cómo proceder a convocar la correspondiente Junta General para el nombramiento de los nuevos miembros del mismo. En la sentencia que nos ocupa, el Consejo de Administración de la Sociedad, de responsabilidad limitada, estaba integrado […]

La separación del socio por falta de distribución de dividendos

La Ley 11/2018, publicada el pasado 29 de diciembre 2018, por la cual se modifica el Código de Comercio, el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (la “LSC”) y la Ley de Auditoría de Cuentas, introdujo, entre otras disposiciones, la modificación del artículo 348 bis de la LSC en relación al derecho de separación del socio por falta de distribución de dividendos. En virtud de dicha modificación, el nuevo artículo prevé las siguientes premisas: El socio que hubiera hecho constar en el acta su protesta por la insuficiencia de los dividendos reconocidos tendrá derecho de separación en el caso de que la junta general no acordara la […]

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